外資并購的反壟斷法規(guī)制問題研究.pdf

1、外資并購國內(nèi)企業(yè)的浪潮給我國經(jīng)濟發(fā)展帶來了新的契機，也不可避免地造成了壟斷。某些行業(yè)中外資實質(zhì)上已控制了大部分市場份額，他們憑借壟斷的優(yōu)勢地位，或抬高價格，以賺取高額利潤；或低價傾銷，以打壓競爭對手；或限定不合理的交易條件，制造技術(shù)和市場壁壘。這些濫用市場優(yōu)勢地位的行為，直接侵害了消費者和社會公共利益，對國內(nèi)企業(yè)的生存和發(fā)展造成了嚴(yán)重的障礙，已經(jīng)給我們國家的經(jīng)濟安全、社會利益造成了損害。本文從對我國外資并購現(xiàn)行立法出發(fā)，找出我國在外資并

2、購實體規(guī)則、程序規(guī)則等方面的不足?！斗磯艛喾ā?、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等法律法規(guī)是我國現(xiàn)行規(guī)制外資并購壟斷問題的主要法律法規(guī)，但這些法律法規(guī)在申報標(biāo)準(zhǔn)方面、實質(zhì)性認定標(biāo)準(zhǔn)方面、報告制度方面、審查結(jié)果方面、域外效力方面、豁免制度方面均存在不足，需要通過理論分析進行完善。 文章第二部分就對外資并購反壟斷立法的理論基礎(chǔ)進行了闡述。首先從法經(jīng)濟學(xué)、法社會學(xué)角度論證了對外資并購進行反壟斷規(guī)制的必要性，進而概括出外資并購反壟斷

3、立法的價值取向和基本原則。市場經(jīng)濟條件下，由于競爭導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰、規(guī)模經(jīng)濟、技術(shù)優(yōu)勢、信息優(yōu)勢、產(chǎn)品差異、私有產(chǎn)權(quán)以及其他排他性產(chǎn)權(quán)等等情況的存在，使壟斷的存在成為不可避免的現(xiàn)象，反壟斷法中就要求判斷壟斷或競爭帶來的利益和損失，從而通過立法來促成達到這種最優(yōu)或較優(yōu)的結(jié)果。追求利益最大化的微觀經(jīng)濟主體依照市場價格信號的導(dǎo)向完成資源配置，這種自發(fā)的、自由的市場價格信號導(dǎo)向在本質(zhì)上是反對政府采取措施進行干預(yù)的。反壟斷法獨特的內(nèi)在價值決定了其具有

4、多方面的社會功能，主要表現(xiàn)：保障企業(yè)自由，維護經(jīng)濟活動的自由、平等，維護公平競爭的市場環(huán)境，確保市場的有效運行；通過保護有效的競爭秩序，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，消除技術(shù)進步的障礙，促進經(jīng)濟效率的提高和社會福利的增加；維護消費者的利益等。從長遠來看，建立公平的競爭秩序是我國反壟斷的首要價值取向，而目前則應(yīng)該以維護我國經(jīng)濟利益為首要價值取向，外資并購反壟斷立法的原則包括國家經(jīng)濟安全原則、有限制的國民待遇原則、公平與效率原則等。 文章第三

5、部分對美國、歐盟、德國、日本的外資并購反壟斷方面的立法進行了分析研究，得出我國的可借鑒之處，從而為第四部分對我國外資并購反壟斷立法的具體制度建設(shè)打下基礎(chǔ)。美國形成了由多部法律組成，幾個機構(gòu)分工協(xié)作的體系，企業(yè)合并采取單一的事前申報，注重對橫向合并的監(jiān)控。歐盟并購法律程序，充分發(fā)揮程序法中的公告作用，引導(dǎo)社會公眾參與并購目的。德國的《反限制競爭法》和《外資法》對并購的行業(yè)進行了限定，比如完全限制的國有壟斷的部門，一般的限制性部門，而且對外

6、資進入的并購有嚴(yán)格的審查制度。日本對企業(yè)并購重點審查規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)之上的企業(yè)合并，樹立了結(jié)構(gòu)主義控制的典型，給予中小企業(yè)特殊的法律保護，對我國都有一定的借鑒意義。 文章最后一部分則首先對外資并購反壟斷法律體系進行了構(gòu)建，然后在實體規(guī)則、程序規(guī)則、執(zhí)行規(guī)則的具體設(shè)計方面提出了完善意見。實體規(guī)則方面就相關(guān)市場的界定、關(guān)聯(lián)市場的理解及“相關(guān)市場集中度”指標(biāo)及豁免情形與法律制裁方面進行了制度完善；程序規(guī)則就建立外資并購的事先申報度、事后監(jiān)控制